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费安玲:人文关怀更多的是基本尊重

编辑:刘雪云来源:网纵会展网 发表时间:2012-09-12关注 次 | 查看所有评论

内容摘要: 上图为罗马法专家、中国政法大学博导费安玲。(新浪财经 尚祚 摄) 新浪财经讯 新浪财经悦读会《当罗马历史照进中国现实》于2012年8月31日在北京字里行间书店举行。上图为罗马法专……

上图为罗马法专家、中国政法大学博导费安玲。(新浪财经 尚祚 摄)

  新浪财经讯 新浪财经悦读会《当罗马历史照进中国现实》于2012年8月31日在北京字里行间书店举行。上图为罗马法专家、中国政法大学博导费安玲。

  费安玲表示,要给所有跟你有关系的人一个公平的机会、平等的机会。结果不可能都是一样的,但是要给他一个公平的机会。给一个平等的机会这一点,这个本身就是给了我尊重。现在我们去应聘,事先已经内定好,别人去应聘完全是走形式,这不是对人的尊重,也不是给人平等的机会。所以人文关怀可能更多的是基本的尊重。

  以下是发言全文:

  费安玲:很高兴在这个场合跟大家一起交流这个话题。应当说契约,如果从辞海来讲,里面讲契是什么?契是讲的一种凭证。约是什么?一个是讲的大家进行某种活动的想法表露出来。另外一个表述是彼此之间和谐、默契。作为契约在我们生活当中是最普遍的现象,因为在相当长时间,某些历史阶段,我们缺少契约,包括离我们比较近的供给制时代,比如垄断性、强制性这样一些历史阶段的时候,契约几乎找不到太多。

  但是现在我们契约充斥在我们生活的方方面面,这种社会现象的背后,这个社会需要一种契约精神,这种契约的背后的精神是什么?概括起来六个字,第一自由。没有自由不要讲契约,就是我们现在所讲的合同。第二,平等。如果人与人之间不能够站在同一个层面上进行平视性的对话,没有契约。第三,诚信。没有诚信,契约定了也是白定。所以背后的这个精神对于我们来讲非常重要。《罗马人的故事》里面,自由是很重要的内容。你们读书的时候会看到里面讲,罗马人最开始进行人口统计的时候是每一个人头。统计人头的时候在法律上就规定了,每一个被称作C……(英文)的人有三个权利,第一个是自由权,第二个是市民权。这是当时社会,因为它终究是奴隶制社会。第三个是家长权。有了这几个权利叫被统治的人头。自由权在罗马人认为是自然的权利,这种权利意味每个人可以做他想做的事情,但是法律和强力禁止的不在其内。这是在罗马人写的法律规则中明确有的。而且在这当中,自由是被认为,如果讲到自由权,那是不可估价的东西,这在罗马人写的文字当中都是有的。所以我们讲没有自由就不可能真正的有一种所谓的契约关系。

  平等就是我们在同一层面平视对话,不是谁必须服从于谁或者压制于谁,这点非常重要。所以在盐野七生作品当中都谈到这一点,强调按照自然法的规则,所有人都应当是平等的。这个在美国的独立宣言、法国的人权宣言当中、英国的权利请愿书当中都涉及到,但是追踪下来远在两千多年前罗马人的作品中,具有法律约束类作品中明显强调根据自然法规则,所有人生来都平等的,最后就是诚信。诚信非常重要。诚信强调的是什么?我们称之为法眼(音),城市生活,不害他人,让每个人得到他应该得到的东西,这也是罗马人写的法律规则。包括进行交易活动,包括找人额我做诚信担保,拉丁文叫……(拉丁文)。契约的背后如果没有一种诚信的存在,再怎么平等的对话,再怎么自由的对话,但是最终的目的不可能实现。所以在中国古代的法律文化当中,欠缺的就是这么一种平等。要说自由我们也在强调,但是经常是被强力控制住。要说平等,实际上来讲,一人为天子,众人为奴,所以在我们的作品当中都是说奴才如何如何,而不是说作为一个人我是如何如何,这恰恰是契约精神缺乏的很重要的原因。当然诚信问题大家谈的更多。

  所以在盐野七生作品当中,从第一册到第六册,读的过程当中你会发现,在这些规则当中,他制定规则很强调你要诚信,包括奥古斯都,我说我要做,我一定要做到。所谓奥古斯都拉丁文原意是崇高的、最受尊敬的,作为崇高者来讲,首先是言而有信。所以契约精神这六个字非常重要,有一种比较性的去理解。

  费安玲:就国航这个事情来讲,航空运输是一个经典的运输合同,运输合同当中包括提供安全运输的义务,以及重要事项的告知义务。我注意到你说的这个,比如说乘客发现飞机往回掉头,因为有航线的显示,他问空姐,空姐说显示屏有问题。实际上这就是一个契约的问题,他应当告知因为什么原因往回调头,乘客们如果理解可以,但是出现什么事,简单一句话,受到威胁信息,所以落下来。当然网上很多人说到底怎么回事。包括矿难事故这些,在生产活动当中,劳动合同里面包含了雇主要为雇员提供安全的生产环境的义务,这就是契约义务。包括发生什么样的问题,包括在管理当中有什么重要的信息,都应当有披露义务。契约精神很重要的一点就是要尊重给自己缔约相对方的意思自治,以及不能故意隐瞒对对方相当重要的信息。比如缔约谈判开始,直到合同履行完毕,在这个过程当中他应当履行义务。当然还包括诚信。我们经常提出很多问题,包括周克华被击毙这件事,网上说没有被击毙,击毙的是另外的人,很多人相信这个报道是真的。我们的公信力差到如此地步吗?为什么差到如此地步?这里有一点,对公众来讲,是不是应当履行一个重大信息的及时告知义务。这是不同的公权力机构彼此进行活动的时候应该履行什么,所以无论是自然之间的契约精神还是团体之间的契约精神,还是一个社会公众与公众之间、公众与公权力机构之间,充满着契约,所以尊重缔约者的意愿,要诚信的履行自己的契约义务,对于任何的契约当中人都是同等重要。

  费安玲:前三个要素是契约精神本身作为制度存在的立身之本。当然你说的这个问题,我们现在也在强调,包括盐野七生的这个书,她写的是罗马人的故事,而且她的描述你读起来很轻松,但是你要看她后面的参考文献,她认真的参考了很多学者的作品,都是很严肃的,甚至在我们这些学习过罗马史、罗马法的人看来,有些作品是很难懂的作品,但是她都钻研过。契约本身在这里面不仅仅强调一种自由,也不仅仅强调平等诚信,它还在强调正义。所谓正义,要对那些弱者从一个比较强制性的规则角度来讲要保护他们,没有任何绝对的自由,所以他需要用规则去限制这种自由。这种自由的限制在于什么呢?我们为了达到更高的,通过缔结契约关系所要追求的目的,我们就要有必要的限制。这里应当有一个契约正义,我们现在这个时代更强调这点。对于弱者来讲,比如我们缔结合同关系,但是她怀孕了,你能杀她是诈欺吗?这种事情不好说,可能不小心,或者其他原因,或者人家真的想三年之后要,但是现在改变想法了。在这种情况下,作为人来讲,你要有一个人性的关怀。所以弱者,比如说我们很多的规则当中,对老人,对胎儿,对女性的一些特别保护,这都反映契约正义的考量。它不可能绝对自由化,要受到限制,受到限制意味着一些人受到限制。比如你跟他有缔约自由,他说了这样的情况,你是不是可以开除她?但是开除她是不是表明你正义了呢?不对,因为这里可能缺乏人文关怀。所以所谓正义,因为我们讲了,契约、自由本身是体现正义,但是这种正义更强调要以我们追求的最高宗旨吻合,这种最高宗旨是让受到保护的每一个人都应当得到他们的利益,这种情况下有些人就是要被限制,有些人要被强化保护。就像罗尔斯讲的,整个社会都是追求正义,但是正义还包括分配正义,这个分配正义就是给每个人应当获取利益机会的时候,要考虑到有些人受到的限制多一些,有些人受到限制少一些。所以从这个角度出发,自由、平等、诚信是立足之本,但是它还是有约束的。

  费安玲:他说的非常对,如果有什么问题,比如有规则已经定出来,你要不要去执行?而且规则本身是不是体现正义?一旦规则做出来,首先你要去做,要去执行它,像奥古斯都,他在做统治者期间,他订立一个法,这个法专门对通奸行为给予制裁。这个法在当时就遭到很多人反对,认为这个有点过了,但是他讲,一旦定下来就要执行。所以他的女儿通奸,他的外孙女通奸,他毫不犹豫的流芳到那不勒斯附近的海岛,包括他们自己孙子违反法律规则也流放,而且他的女儿不仅被流放,他在遗嘱当中明确讲到,不允许回到罗马,也不允许在死后葬在奥古斯都家族公募里。你违反法律规则,我就要这么做。所以从这个角度出发,一个社会,当然一个管理者更为重要,这是法律制定的,这个跟法的理解有关系,什么叫法,法在拉丁文当中叫“尤斯”(音),一个是法,法的意思。一个是权力。当遵守法律的时候就尊重了其他我之外的任何他人的权力,这就叫守法,守法的同时就是尊重权力。尊重别人的权力这本身就是在守法。所以这个词对许多欧洲大陆法系的语言影响巨大,一个词既是法又是权力,在我的作品当中我特别要强调这点,法语、德语、意大利语、俄语大陆法系国家语言当中都是一个词,法语权力全包括在内,就看你怎么翻译。但是它背后的理念是什么?我遵守法律就是在尊重别人。所以从这个角度出发,申音说的非常正确。

  费安玲:读盐野七生这几本书你会感觉到,从一开始建罗马城,她的表述当中叫城市国家。从一个很小的城市,七个山丘建起来,占了亚洲非三大州很大面积的帝国。这当中法律起很重要的作用,比如说从奴隶变成自由人,像西塞罗当过执政官,他出台的规则是什么?做了六年的奴隶,由战俘做奴隶,在拉丁文当中奴隶这个词是来自于战俘这个词。由战俘成了奴隶,但是做了六年的奴隶,按照他的规则是必须解放,必须让他成为自由的人。这个规则一旦提出来之后大家都要遵守。包括将士走向战场,你打了仗,你立了功,你很勇敢的为这个国家作战,我们要给你土地,要给你房屋,给你庄园,到那时候都是要兑现的。包括民众有选举的权力,这里面的规则讲的都很清楚,必须要遵守。甚至到什么程度呢?君主的立法权力从哪来?君主法明确规定,君主的立法权来自于民众,人民给君主立法的权力。所以在他立的法律当中是代表应当代表民众的利益,代表民众的意愿,这些都是通过法律规则来制定的。但是最初的时候没有成文法,我们啥也看不到,所以很早的时候,在建罗马城市初期的时候没有这些东西,都是有规则,规则谁来解释?都是那些我们称之为僧侣,他们控制着对法律的解释。什么规则?他们说我们有这些规则,民众听到了,OK,我们有这些。但是后来民众认为,凭什么你们这些人说了就是这样的呢?而且你今天说是这样,明天说是那样,我们怎么知道这就是我们的规则呢?所以在这种情况下有一个学者,把这些人做的所谓解释的内容成为法律的东西归纳起来,用羊皮纸写下来,成为所谓的成文法的最初的形式,但那只是记录,不是真正法。后来到雅典去看人家希腊人是怎么做的,希腊人的法律最初是不错的,他们获得了希腊人的智慧,回过头来搞了十二表法,把大家共同认可的规则写在十二块铜板上,然后放在广场上,识字的人念给不识字的人,大家就都知道我们的规则是什么。而且十二表法写的很有意思,比如这里讲到,用文字、用歌词公开诽谤他人,诽谤者构成不名誉之人。规定建筑物之间必须留下多少尺的距离,你要让人走。这都很民主化。规定说,原告、被告、诉讼当事人,如果有一方不到现场,过了午时,法官判定到场者胜诉。再比如讲到精神病人不能自己管理财产,要有专门的亲属帮他管理。还讲到浪费人,那种有恶习的,比如赌博,有这种恶习的人不得管理自己的财产,必须有专门的人来管理他的财产。还有出丧,比如丈夫死亡了,女子不得嚎啕大哭,不允许狂抓自己的脸以表示悲痛。为什么呢?因为我是在意大利留学学法律,我就问,我说为什么有这种规定,在中国来讲不哭不足以显示悲伤,而且要哭的声音特别大,自己哭不了还得雇人来哭。他们说这么做,嚎啕大哭并不意味对死者的尊重,尤其女士这么做有失典雅之气。这是最初把习惯的东西放在成文上出现。

  费安玲:对,最初形成的时候是大家约定俗成的。什么叫习惯的法律?大家长时间的自觉遵守的规则就是习惯法。但是大家看不到,把它写出来,在这之后,实际上他们后来搞了一系列成文的立法,成文的立法强调的是智者们的智慧,有一批人要进行这种立法,因为社会生活越来越复杂,不那么简单了。是这样一个过程。

  费安玲:这是非常正常的现象,没有一部法律出来之后很完善,一定是有一个不断改进的过程。这里面涉及到立法的价值判断,比如说罗马人有关契约的活动当中讲的很明白,你不能随便返回,但是如果靠良心说我发誓没有返回,而且罗马法规则当中强调你诉讼也好,还是你进行教育活动也好,你要宣誓,包括现在的意大利法律当中还规定要进行宣誓,尤其证人必须要宣誓,有的是握着圣经宣誓,有的是握着法律宣誓。但是这种宣誓有些时候好象是我自己不要骗,靠着内心的自我约束。这是不够的,所以罗马人创造一个制度,证人制度。两个人进行交易活动,你买我卖,必须有五名成年人在场作证,证明你们两个买卖,这样的话谁想反悔都不容易,因为有证人在场。这是在当时比较简单情况下进行的交易活动,以后交易越来越复杂,哪找那么多证人作证啊?所以后来演变成,你可以写,写完签字,这就是我们现在法中必须用书面形式。所以好多规则当中强调,没有其他的情况下,尽量都用书面形式,在上面签字,字是不能随便签的,签字了就要负责任。这就是要事行为。实际上还有很多规则,比如不能为少数人的特别利益去立法,某些特权人说为特权立法。不行的。所以恺撒、奥古斯都这些人都不允许为我特别立法。而且强调不得为罕见现象立法,比如这个情况很少出现,你不能随便立法。但是有些人利益必须保护的,你必须要立法。比如胎儿的利益你必须要保护,为他们的特殊利益你要立法。但他们不是少数人,每个家庭都会有胎儿出现。所以这种情况下他们的立法有一段规则,这些规则使得法律,契约也好,我们注意到一个现象,契约在罗马人定位为私人之间的法律。通过立法机构立的法叫做公共立法,或者叫公共法律。为什么是私人法律?咱们俩之间有一个约定,这是我们俩的法律,所以是私人之间的法律。私人之间的法律你也可以不断修订,咱们俩约定改变这个、改变那个,但是一旦定下来必须遵守,而至于公共法律必须遵守。而且私人之间的法律,就是合同、契约,不得变更公共法律,公共法律不能违背,所以在它的规则当中有一系列安排,这个制度安排想的比较周全。所以罗马人很现实,他把现实当中可能存在的问题尽可能用规则规定出来。所以马克思、恩格斯这样批判精神特别强的人说,后世人有意无意追求的东西罗马法里都有,乃至于后世人对罗马法的东西不能作出任何实质性的改变。他们作出这样的结论真是不容易。

  费安玲:这是我们国家的皇权专制的特点,君主神圣,别人不能违背他的意志。在罗马社会,君王法规定很清楚,君主的权力是人民给的,在罗马社会当中,君主皇帝打了胜仗,把自己装扮成丘比特的样子,很神奇的骑在马上。但是按照他们的制度,任何时候旁边都有一个人,高声喊着,不要忘了,你是一个凡人,你自己把自己装扮成丘比特,内心里不要认为自己脱离凡人。所以他的观念强调的是什么?任何的君主、任何的皇帝,你是来自于民众。所以奥古斯都非常典型,奥古斯都出生在平民家庭,恺撒把他收为养子,但是他始终无法忘记他是平民家庭,所以他想用各种方法延续自己平民家庭的血脉,这个在盐野七生作品当中也特别强调。所以这里强调的观点,不要把自己太当做高高在上的有特权的人,这跟我们中国古代的文化有着很大的差异。

  费安玲:这个待遇固然很重要,很重要的一点,你要给所有跟你有关系的人一个公平的机会、平等的机会。结果不可能都是一样的,但是要给他一个公平的机会。我管着一个学院,当然比传统管的数万人没有办法比。但是麻雀虽小,但是遇到的问题是一样的。所以给一个平等的机会这一点,这个本身就是给了我尊重。现在我们去应聘,事先已经内定好,别人去应聘完全是走形式,这不是对人的尊重,也不是给人平等的机会。所以人文关怀可能更多的是基本的尊重。

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